 |
Legal Due Diligence в Украине
На сегодня в Украине компании и целые производственные комплексы, как правило, сконцентрированы в руках тех, кто может или, по крайней мере, думает, что может обеспечить наиболее эффективное использование имеющихся у компаний ресурсов. Создаются крупные финансово-промышленные группы и холдинговые компании, которые приобретают в свою собственность большое количество, как промышленных гигантов, так и небольших предприятий, на финансовом рынке Украины, как и во всем мире, превалирует тенденция к слияниям и поглощениям. При этом приобретение новых активов зачастую осуществляется хаотично и не всегда уделяется достаточное внимание надлежащему юридическому оформлению необходимых для легализации сделки документов.
Для того, чтобы инвестору или компании, которая может стать покупателем бизнеса либо уже владеет бизнесом, убедиться будет ли им выгодна операция по приобретению или дальнейшему инвестированию в бизнес, необходимо собрать как можно более полные, достоверные и объективные данные о текущем положении дел в компании, возможных рисках в её деятельности и способах их минимизации. Сбор таких данных о компании собственником является также эффективным средством постоянного мониторинга и оценки эффективности работы наемного менеджмента компании либо отдельных ее служб на отдельных участках работы.
Оптимальным способом сбора и систематизации такой информации, полагаем, является проведение Due Diligence, услуга по проведению которого, в последнее время, широко предлагается многими юридическими компаниями Украины и приобретает все большую популярность среди клиентов.
В классическом понимании Due Diligence, принятом на Западе, Due Diligence - это процедура всестороннего анализа и тестирования правовых, налоговых, и финансовых аспектов деятельности компании.
В то же время, Due Diligence, который предлагается юридическими фирмами Украины, как правило, по своей сути несколько отличается от Due Diligence в классическом понимании этого термина и ограничивается изучением правовых и частично налоговых аспектов деятельности компании. Именно поэтому, видимо, в украинской юридической среде укоренился термин Legal Due Diligence, о котором и пойдет речь далее.
Как уже упоминалось, чаще всего Legal Due Diligence проводиться в рамках подготовительной работы к сделкам, направленным на покупку-продажу компании (ее части), осуществлению реорганизаций компаний путем слияния и присоединения.
В то же время все чаще заказчиками Legal Due Diligence становятся собственники компаний, который ставит перед собой цель постоянного мониторинга и оценки эффективности работы наемного менеджмента компании, её повышения; собственники холдинговых компаний, желающий оптимизировать и стандартизировать деятельность группы компаний для достижения поставленных перед ней целей; собственники компании, желающие подготовить свою компанию к продаже по максимально выгодной для него цене, в т.ч. в связи с подготовкой к проведению IPO.
Заказчиком Legal Due Diligence также может выступить и менеджмент компании, который заинтересован в получении независимого экспертного мнения юристов о состоянии компании, оценке эффективности работы отдельных ее подразделений, определении проблемных участков, на которые следует обратить внимание в первую очередь и принять меры.
Перечень вопросов, которые исследуются при проведении Legal Due Diligence, может дополняться либо сокращаться в зависимости от организационно-правовой формы компании, её истории, а также целей, которые ставит перед собой Заказчик.
Наиболее полное исследование правовых аспектов деятельности компании в рамках процедуры Legal Due Diligence обычно включает в себя изучение и анализ организационно - правовых документов компании; документов, связанных с выпуском, регистрацией, осуществлением иных операций с ценными бумагами, правоустанаваливающих документов на активы компании, в том числе на объекты права интеллектуальной собственности; документов финансовой и налоговой отчетности; лицензий и разрешений; контрактов и других документов, подтверждающих кредиторскую и дебиторскую задолженность; материалов судебных дел; локальных актов компании, коллективного и трудовых договоров, приказов, иных документов, связанных с оформлением трудовых отношений с сотрудниками.
В рамках процедуры Legal Due Diligence также может потребоваться проведение собеседований с сотрудниками, ответственными за участки деятельности компании, которые исследуются, в т.ч. с главным бухгалтером, менеджерами высшего и среднего звена. Именно эти сотрудники, как правило, владеют наиболее полной информацией об истории и текущей деятельности компании.
Здесь хотелось бы остановиться на следующем важном моменте. Проведение Legal Due Diligence предполагает предоставление юридической кампании всей необходимой информации (документов), в т.ч. относящейся к категории конфиденциальной (являющейся предметом коммерческой тайны компании) и Заказчик должен быть готов к тому, что такую информацию необходимо будет предоставлять (обеспечивать ее предоставление) и предоставлять в полном объеме. Только в этом случае в результате проведения Legal Due Diligence можно получить желаемый результат – полную, объективную и достоверную картину о компании либо о том ее участке, который является предметом исследования.
Утечки информации опасаться не стоит, поскольку при заключении договора с юридической компанией, последняя гарантирует неразглашение информации, полученной в ходе проведения Legal Due Diligence и все юридические компании очень жестко придерживаются этого правило, поскольку это вопрос их репутации.
После исследования предоставленных документов и информации для получения наиболее полной, объективной и достоверной информации о компании и перспективах ее деятельности, как правило, осуществляется перекрестная проверка данных, полученных в ходе исследования, для чего могут использоваться в частности заключения аудитов проведенных ранее, а также информация о компании, полученная из общедоступных источников, например, из общедоступного государственного реестра судебных решений, системы раскрытия информации на фондовом рынке Украины и других источников.
По результатам проведения Legal Due Diligence обычно составляется отчет, в котором дается заключение:
• о полноте и правильности оформления документов компании, имеющих юридическое значение,
• о соблюдении компанией процедур, установленных законодательством и внутренними актами компании,
• о выявленных правовых нарушениях в деятельности компании,
• оцениваются правовые риски, обусловленные выявленными недостатками, в т.ч. в стоимостном выражении,
• даются рекомендации по их устранению,
• предлагаются решения по оптимизации налогообложения компании.
По договоренности с заказчиками в отчете может быть также дана оценка эффективности работы на отдельных участках деятельности компании (в частности договорной, претензионно - исковой работы, кадровой и др.) и предоставлены рекомендации по ее повышению.
И в завершении, хотелось бы дать бесплатную юридическую рекомендацию компаниям, которые могут потенциально столкнуться с необходимостью проведения Legal Due Diligence, и заинтересованы получить отчет с минимальным количеством выявленных недостатков и рисков с ними связанных.
Наша практика проведения Legal Due Diligence показала, что компаниям особое внимание необходимо уделять надлежащему оформлению смены собственников компании, начиная с момента создания или приватизации компании, а также правильности оформления правоустанавливающих документов на активы и объекты собственности, в т.ч. интеллектуальной. Именно на этих участках чаще всего встречаются нарушения, которые несут наибольшие правовые риски и предполагают достаточно сложную процедуру по их устранению.
24.05.2007
Андрей Панченко
версия для печати
|
|
